Opções de ações de incentivo 409a

409A Planos de compensação diferidos não qualificados.

Mais em planos de aposentadoria.

A seção 409A aplica-se a compensações que os trabalhadores ganham em um ano, mas isso é pago no futuro ano. Isso é referido como compensação diferida não qualificada. Isso é diferente da remuneração diferida sob a forma de diferimentos eletivos para planos qualificados (como um plano 401 (k)) ou para um plano 403 (b) ou 457 (b).

Como a cobertura sob a seção 409A afeta os impostos de um empregado?

Se a remuneração diferida atende aos requisitos da Seção 409A, então não há efeito sobre os impostos do empregado. A compensação é tributada da mesma forma que seria tributada se não fosse coberta pela Seção 409A. Se o acordo não atender aos requisitos da Seção 409A, a compensação está sujeita a certos impostos adicionais, incluindo um imposto de renda adicional de 20%. A seção 409A não tem efeito sobre o imposto FICA (Seguro Social e Medicare).

Como a Seção 409A se aplica às eleições salariais de 10 e 12 meses?

Em questão é como a mudança de lei de 2004 se aplica a pessoas que têm uma remuneração diferida de um ano para um ano futuro. De acordo com a nova lei, quando os professores e outros funcionários são remunerados em um período de pagamento de 12 meses em vez do período de trabalho real de 9 ou 10 meses, eles estão adiando parte de seus rendimentos de um ano para o outro. Por exemplo, um professor que é pago durante um período de 12 meses, que vai de agosto de um ano até julho do ano que vem, em vez de durante o ano letivo de agosto a maio, um período de 10 meses, está abrangido por esta lei.

A seção 409A exige que um empregado seja providenciado uma eleição?

Não, a Seção 409A não exige que um empregado seja providenciado qualquer eleição em relação ao pagamento do empregado. Por exemplo, um distrito escolar pode fornecer que todos os professores terão seu salário distribuído em 12 meses, sem fornecer nenhuma eleição para os professores. Nesse caso, as regras estabelecidas na Seção 409A não se aplicariam e nenhum imposto adicional seria imposto.

Qual foi o efeito do Aviso 2008-62 para a maioria dos funcionários das escolas públicas?

Lançado em 3 de julho de 2008, o Departamento do Tesouro e o IRS emitiram Guia Intercalar com o Aviso 2008-62. Se o critério do Aviso for cumprido, espera-se que os regulamentos previstos nas Seções 457 (f) e 409A não se apliquem aos arranjos de eleição de 12 meses ao longo de 10 meses de pagamento.

E se os critérios do Aviso 2008-62 não forem cumpridos?

Em 7 de agosto de 2007, o IRS estabeleceu assistência através de Perguntas Freqüentes sobre a Seção 409A e Remuneração Diferida, que fornece orientação sobre como estabelecer a eleição diferida nos termos da Seção 409A.

Recursos para IRC Seção 409A:

Aviso 2008-62, Guia Interino sobre o Período de Pagamento de 10 vs. 12 meses.

IR-2007-142, 7 de agosto de 2007, a nova regra não afetará os salários dos professores no próximo ano escolar.

Aviso 2007-86, Data de entrada em atraso dos requisitos da seção 409A.

O que é a Seção 409A?

Em 10 de abril de 2007, o Internal Revenue Service (IRS) emitiu os regulamentos finais nos termos da Seção 409A do Código da Receita Federal. A seção 409A foi adicionada ao Internal Revenue Code em outubro de 2004 pela American Jobs Creation Act.

Nos termos da Seção 409A, a menos que determinados requisitos sejam satisfeitos, os valores diferidos de acordo com um plano de remuneração diferido não qualificado (conforme definido nos regulamentos) atualmente são incluídos na receita bruta, a menos que tais valores estejam sujeitos a um risco substancial de perda. Além disso, esses valores diferidos estão sujeitos a um imposto de renda, juros e penalidades adicionais de 20% de imposto federal. Alguns estados também adotaram disposições fiscais similares. (Por exemplo, a Califórnia impõe um imposto, juros e multas adicionais de 20% no estado).

Implicações para opções de estoque de desconto.

Nos termos da Seção 409A, uma opção de compra de ações com preço de exercício inferior ao valor justo de mercado das ações ordinárias, determinada a partir da data da outorga de opção, constitui um acordo de remuneração diferida. Isso geralmente resultará em conseqüências fiscais adversas para o destinatário da opção e uma responsabilidade de retenção de impostos para a empresa. As consequências tributárias incluem a tributação no momento da aquisição de opção, em vez da data de exercício ou venda das ações ordinárias, um imposto federal adicional de 20% sobre o eleitor, além de impostos regulares sobre renda e emprego, impostos estaduais potenciais (como a Califórnia 20% de imposto) e uma taxa de juros potencial. A empresa é obrigada a reter os impostos de renda e emprego aplicáveis ​​no momento da aquisição da opção, e possivelmente valores adicionais à medida que o valor do estoque subjacente aumenta ao longo do tempo.

Abaixo estão links para todos os alertas do cliente WSGR & # 8217; 409A.

Você pode avaliar a aplicabilidade da Seção 409A, revisando os alertas do cliente da WSGR & # 8217; abrangendo vários aspectos da Seção 409A e os regulamentos finais da seção 409A em detalhes, incluindo:

Gostaria muito de ler o seu "como-de-ainda-para-ser-escrito" e # 8220; Como definir o preço de exercício das opções de estoque & # 8221; artigo. Nós estamos lutando com isso agora com. Queremos motivar adequadamente o nosso pessoal (atualmente 1099 empreiteiros), mas nos preocupamos que um preço de exercício demasiado baixo possa indicar baixa avaliação para um futuro investidor.

De um modo geral, o preço das ações ordinárias emitidas para os fundadores, funcionários adiantados (por meio de opções ou de outra forma) e outros # 8220; barato e # 8221; O estoque comum não é um fator considerado pelos investidores em operações de captação de capital (significando VC).

Suponha que a remuneração diferida venha sob a forma de notas convertíveis, conversíveis em ações preferenciais de série B a serem emitidas.

1. O fato de que, até a série B se fechar, o risco de confisco é muito alto colocar a compensação fora do domínio da 409A?

2. Se as notas forem convertidas para a série B preferida, o fato de que a compensação já não é uma obrigação legal de pagar coloca o diferimento fora do domínio da 409A?

Não entendi o padrão de fato e as perguntas. Se é uma nota conversível, então é uma obrigação de pagar dinheiro. Não vejo por que existe um risco de confisco. Se a pessoa recebe a nota convertível de graça, entende-me que provavelmente há um evento tributável nesse momento. Se a pessoa paga dinheiro real pela nota conversível, então não vejo como é uma compensação.

Em uma venda em dinheiro de uma empresa privada, qual é a disposição típica das opções não adotadas? (Não Qualificado).

@Ijm & # 8211; Se as opções não forem assumidas pelo adquirente, as opções não vencidas serão totalmente adquiridas e o detentor da opção poderá exercitar e receber o resultado da fusão ou receber o caixa líquido igual ao preço por ação ao comum menos o preço de exercício por ação.

A avaliação 409A DEVE fazer item para uma inicialização? Ou o Conselho de Administração tem o direito de acenar esse requisito e assumir o risco?

É uma questão de risco. Se a empresa recebeu financiamento de risco ou tem receitas, então acho que é um item obrigatório a partir de uma perspectiva de risco. Pagar $ 5K e até uma avaliação 409A é um pequeno preço para pagar pelo seguro no caso de o IRS desafiar o preço de exercício da opção no futuro. O relatório de avaliação 409A altera o ônus da prova para o IRS para mostrar que o preço de exercício estava errado.

Se uma empresa não recebeu financiamento de risco e não tem receitas, a maioria das empresas não parece ter uma avaliação 409A. No entanto, a empresa deve preparar uma análise de avaliação no valor justo de mercado das ações ordinárias para apoiar a conclusão do conselho em relação ao valor justo de mercado. Se a empresa possui um CFO / especialista financeiro que prepara um relatório de avaliação, isso também bastará para mudar o ônus da prova.

Nosso arranque está lutando com o preço de exercício em nossas primeiras concessões de opções de acordo com nosso plano de incentivo de ações para empregados. Nós fizemos uma série A preferencial em US $ 1 por ação, mas não é particularmente certo se isso é relevante. Obviamente, eu gostaria de conceder as ações ordinárias a um preço justo, mas compartilhamos as preocupações em uma questão anterior relacionada a avaliações futuras. Você tem dicas sobre uma análise de avaliação que minha placa poderia usar? Nós somos pré-receitas, então qualquer processo nesse ponto parece arbitrário. THX.

@Burt & # 8211; se a empresa fizesse uma série A com investidores institucionais de capital de risco, a empresa deveria obter uma avaliação 409A. A & # 8220; velha escola & # 8221; 10 a 1 preferencial a relação de preço comum não seria um resultado incomum para uma empresa de pré-receita. Claro, quaisquer regras legais como esta não são contabilidade adequada.

re: minha consulta de 10 de julho: a nota é apenas conversível em ações preferenciais classe B & # 8230; sem dinheiro. A nota foi paga em vez de compensação em dinheiro. A empresa é pré-receita e precisa arrecadar fundos através da oferta de classe B. Um investidor externo está comprando 60% das ações da B por US $ 1,61 / ação. Naquele momento, as notas converter-se-ão em ações B ao mesmo preço (US $ 1,61). Até que o B realmente fecha, há uma alta probabilidade de falência e inadimplência. O fato de que a empresa não precisa pagar em dinheiro para resgatar a nota coloca o comp diferido. fora dos reinos de 409A?

Yokum: Agradeceria o seu conselho sobre como lidar com a situação da avaliação 409A sendo inferior à avaliação FAS123R. Obrigado!

@Ginny & # 8211; Eu aderem aos meus especialistas em impostos e benefícios sobre essas questões e você deve consultar os auditores adequados e especialistas em benefícios fiscais / empregados. Leia as isenções.

Ouvi falar de muitas situações em que os auditores estão rejeitando avaliações 409A. No final do dia, acho que a empresa precisa apaziguar os auditores com uma avaliação FAS 123R aceitável para fins contábeis, mas isso não cria necessariamente um problema com o IRS, desde que uma avaliação compatível com 409A faça backup da opção preço do exercício. As empresas costumavam tomar taxas de estoque baratas em conexão com IPOs, o que tácitamente admite que o preço da opção era muito baixo. No entanto, tanto quanto eu sei, o IRS não tomou a posição de que essas opções concedem com preços de exercícios que eram muito baixos já não são ISOs (que precisam ser concedidas no FMV).

Quando um consultor (ou um escritório de advocacia) concorda em trabalhar em troca de opções em um cliente, como você determina o número de opções que você recebe como uma taxa? Por exemplo, se você fornecer US $ 100K em conselhos legais ou outros, quais são os termos da opção típica, assumindo que a empresa vale a pena dizer US $ 5 milhões após a última rodada? Duração? Alguma boa opção de acordos on-line?

@Bill Mc & # 8211; Provavelmente existem algumas maneiras diferentes de pensar sobre isso. Um deles é simplesmente expressar o número de ações como uma porcentagem da empresa. Por exemplo, as opções para um funcionário / diretor / conselheiro normalmente serão comparadas como uma porcentagem da propriedade totalmente diluída. Essas opções serão adquiridas ao longo de 4 anos para funcionários e, normalmente, de 2 a 4 anos para diretores / consultores.

Outra maneira de pensar sobre isso é em termos de valor fornecido (um pouco como garantia de garantia). Veja o post & # 8221; O que os termos da garantia de garantia de ponte devem ser? & # 8221;

Talvez até mesmo uma maneira diferente de comparar o tamanho da concessão de opção é olhar para assumir o valor do dinheiro e conceder partes suficientes para fornecer o valor implícito. Para a maioria das empresas, haverá uma diferença entre FMV de estoque preferencial e FMV comum. Se a série A é de US $ 1,00 / ação e o FMV comum é de US $ 0,10 / ação, cada ação tem um spread implícito de US $ 0,90 / ação. Se a empresa pretendesse fornecer $ 9000 de valor, outorgaria opções para comprar 10.000 ações.

Geralmente, as opções do consultor serão exercíveis por um período entre 5 e 10 anos. Eles podem ser totalmente adquiridos mediante concessão (após a conclusão dos serviços) e não dependendo do status contínuo como prestador de serviços para serem exercidos. No entanto, alguns podem estar sujeitos a serviços continuados para serem exercíveis.

Uma concessão de opção não é um exercício de fazer você mesmo. Existem várias coisas que podem ser prejudicadas, desde a conformidade 409A, questões de direito dos valores mobiliários, falha na obtenção de aprovações válidas que podem resultar em backdating de opções, etc.

Quanto é que a implementação de um plano de opção de compra de ações do empregado geralmente custa à empresa (taxas legais, custos administrativos, etc.)? Minha empresa tem três diretores e cinco funcionários e nós gostamos de oferecer incentivos de equidade a funcionários-chave. Eu ouvi estimativas de $ 10k - $ 15k apenas para que o programa de opções de ações esteja funcionando, mas não tenho idéia se esse valor é exato. Não parece que seja tão complicado. Basicamente, estou tentando descobrir se eu vou ou não ser roubado.

Obrigado por qualquer conselho que você possa emprestar.

@Jon & # 8211; $ 10K a $ 15K parece ridículo, assumindo que você é um C corp. Mesmo se você incorporou DIY on-line e alguém teve que refazer todos os documentos, ainda seria menos que esse intervalo para refazer tudo e ter uma empresa com um plano de opção de compra de ações.

Tendências & amp; Desenvolvimentos - outubro de 2018 - Tenha cuidado (cuidado) - as opções de estoque descontadas estão sujeitas a 409A.

Muitas empresas pequenas e de porte fechado, especialmente as empresas de start-up, gostam de emitir opções de ações para executivos e funcionários-chave como incentivo para ajudar a crescer a empresa e como substituto da remuneração em dinheiro quando precisam de dinheiro para investir no negócio. Às vezes, os proprietários desconhecem os requisitos da seção 409A do Código da Receita Federal ("IRC"), tal como se aplica às opções de compra de ações e aos direitos de valorização de ações (coletivamente "opções" ou "opções de compra de ações") e não determinam adequadamente o preço de exercício . Outras vezes, eles simplesmente não querem pagar por uma avaliação do negócio para estabelecer o preço de exercício. Em ambos os casos, as consequências fiscais para executivos e funcionários podem ser desastrosas.

23 de setembro de 2018.

13 de janeiro de 2017.

18 de janeiro de 2017.

A seção 409A do IRC fornece regras abrangentes que regulam a tributação da remuneração diferida não qualificada. Embora a seção 409A não defina explicitamente um "diferimento de compensação", o IRS tem sido consistente em sua posição de que as opções de compra com desconto são compensadas de acordo com a seção 409A ao longo de seus avisos, regulamentos propostos e os regulamentos finais. Especificamente, o IRS Notice 2005-1 afirma que, se uma opção de compra de ações for concedida com um preço de exercício inferior ao valor de mercado justo da ação subjacente na data da concessão, a opção será tratada como um diferimento de compensação e será estar sujeito aos requisitos da seção 409A.

Aplicação da Seção 409A às Opções de Ações e Direitos de Apreciação de Estoque.

A atração de opções de ações para executivos e funcionários é que eles próprios controlam o cronograma de reconhecimento de renda ao cronometrar o exercício da opção. Se a seção 409A se aplica à opção, essa flexibilidade é perdida, eliminando substancialmente o valor da opção de estoque. Para evitar a tributação nos termos da seção 409A, a opção deve ser especificamente isenta da seção 409A ou atender a certos requisitos conforme descrito abaixo.

As opções de compra de ações emitidas de acordo com a seção 422 do IRC e as opções de compra de ações emitidas de acordo com um plano de compra de ações de funcionários de acordo com a seção 423 do IRC estão especificamente isentas nos termos da regulamentação da seção 409A, desde que continuem cumprindo os requisitos de qualificação aplicáveis ​​dessas seções do IRC.

Para as opções de compra de ações não emitidas de acordo com a seção 422 ("opções não qualificadas"), existem quatro requisitos básicos que devem ser cumpridos para serem isentos de acordo com a seção 409A, como segue:

Para as opções de compra de ações não qualificadas, o preço de exercício deve ser pelo menos igual ao valor justo de mercado das ações subjacentes na data de outorga. Para este efeito, se o beneficiário tiver direito a equivalentes de dividendos no exercício, eles serão tratados como uma redução ao preço de exercício; ou seja, a concessão será considerada como emitida a um preço de exercício abaixo do valor justo de mercado na data da concessão e sujeito à seção 409A. Os seguintes requisitos de avaliação específica aplicam-se à determinação do "valor justo de mercado" das ações ordinárias na data de concessão: Uma empresa pública deve basear o valor justo de mercado em um método razoável usando as vendas reais de suas ações ordinárias, como a última venda, preço de fechamento ou preço médio no dia anterior ou no dia da concessão da opção. Além disso, uma empresa pode usar uma média em um período específico em certas circunstâncias (normalmente relacionadas a concessões a empregados em jurisdições estrangeiras para cumprir com a legislação tributária local). No entanto, os termos da concessão e o período de média devem ser especificados antes da data de concessão da opção. Uma empresa privada deve basear o valor justo de mercado em uma aplicação razoável de métodos de avaliação razoáveis ​​com base em todos os fatos e circunstâncias relevantes e fatores como o valor dos ativos tangíveis e intangíveis, o valor presente dos fluxos de caixa antecipados, o valor de estoque de entidades comparáveis, as recentes vendas de comprimento de mercado e métodos de avaliação utilizados para outros fins não compensatórios. De acordo com os regulamentos da seção 409A, três métodos de avaliação de porto seguro são presumidos como uma avaliação razoável (deslocando o ônus de provar a descumprimento para o IRS) para este fim, como segue: (i) uma avaliação independente nos 12 meses anteriores que atende requisitos para avaliar ações detidas por um plano de propriedade de ações dos empregados, (ii) uma avaliação baseada em fórmulas que seria considerada uma restrição de não-restrição de acordo com a seção 83 e, por seus termos, será usada enquanto a ação não for negociada publicamente, desde que é usado para compensar (opções, direitos de valorização de ações, etc.) e transações não-compensatórias (não necessárias para a venda de todas ou substancialmente todas as ações da empresa), ou (iii) no caso de uma empresa start-up ilíquida ( geralmente em negócios com menos de 10 anos sem classe de valores negociados publicamente e não antecipando uma mudança de controle dentro de 90 dias ou uma oferta pública dentro de 180 dias), os regulamentos exigem uma avaliação por um qualificado “, mas não necessariamente independente, indivíduo (5 anos de experiência em avaliação de negócios, avaliação, finanças, banca de investimento, empréstimos garantidos, etc.). O estoque sujeito à concessão de opção não qualificada deve ser o único estoque da entidade que recebe os serviços do prestador de serviços ou de qualquer empresa que possua uma participação de controle no destinatário do serviço ou que esteja incluída em uma cadeia de empresas cada uma das quais é controlada por outro empresa que termina com a empresa-mãe final. Para fins de determinação de participação controladora, as regras do grupo controlado de acordo com a seção 414 do IRC para planos de aposentadoria qualificados são aplicadas substituindo pelo menos 50% de propriedade pelo requisito de propriedade pelo menos 80% de acordo com esses regulamentos. O requisito de propriedade de 50% é reduzido para 20%, quando existem critérios comerciais legítimos para a concessão da opção devido à relação entre o provedor de serviços e a entidade com opção. Apenas ações que se qualificam como ações ordinárias elegíveis podem estar sujeitas a uma opção de estoque concedida ao provedor de serviços. Para o efeito, a seção 409A permite o uso de qualquer classe de ações ordinárias conforme definido na seção 305 do IRC de qualquer destinatário do serviço elegível (conforme discutido em 2 acima). O estoque pode estar sujeito a restrições, mas pode não ter preferências de dividendos de qualquer tipo. As preferências de liquidação são permitidas, mas o estoque pode não estar sujeito a uma obrigação de recompra obrigatória sem caducidade ou colocar ou ligar diretamente a um preço diferente do valor justo de mercado. A opção de compra de ações pode não fornecer um recurso de diferimento (ou seja, não pode fornecer o diferimento da entrega das ações após o exercício) ou ser trocado por outra compensação diferida. As modificações de material de uma concessão existente são tratadas como uma nova concessão sujeita aos requisitos da seção 409A e provavelmente exigirá re-pricing. As extensões do direito de exercício são permitidas até o menor período de exercício original conforme especificado na outorga de opção ou 10 anos. Opções subaquáticas podem ser estendidas sem restrições. Para este fim, são tratados como uma nova concessão com um preço de exercício que excede o valor justo de mercado atual do estoque.

Consequências fiscais da falta de cumprimento.

Se algum dos requisitos da seção 409A descrita acima for violado, as opções de ações ou SARs não qualificadas são imediatamente tributáveis ​​ou, se mais tarde, após a aquisição (quando a opção de estoque não estiver mais sujeita a um risco substancial de perda). O valor reconhecido como renda ordinária pelo beneficiário é o excesso do valor justo de mercado das ações em 31 de dezembro menos o preço de exercício e qualquer valor pago pela opção na concessão. Além disso, a seção 409A impõe uma penalidade de 20% sobre a remuneração reconhecida e os juros (se aplicável) na taxa de pagamento insuficiente do IRS, acrescida de 1%. Além disso, qualquer apreciação no valor da opção nos anos subsequentes também é tributada de acordo com a seção 409A incluindo o ano em que a opção é exercida [Treas. Reg. 1.409A-4 (b) (6)].

Atividade de auditoria do IRS e decisão do Tribunal de Reclamações Federais.

Ao realizar auditorias de campo, o IRS está vislumbrando as concessões de opções de ações para saber se a opção foi concedida ao valor justo de mercado. O IRS pode considerar isso uma maneira fácil de gerar receita adicional para o governo federal, conforme indicado pela sua avaliação de impostos adicionais de US $ 3,5 milhões contra o CEO da Marvel Technology Group Limited por ter recebido opções de compra com desconto. O caso, Sutardja c. Estados Unidos, ainda não está resolvido; no entanto, em uma decisão inicial, o Tribunal de Reclamações Federais confirmou que a seção 409A aplica-se às opções de compra de ações. Continuar a ser decidido no caso é se, com base nos fatos, as opções outorgadas foram de fato concedidas com desconto ao valor justo de mercado. Com a confirmação de que a seção 409A se aplica às opções de compra de ações, o IRS continuará examinando as concessões de opção.

Todas as empresas precisam estar cientes das regras aplicáveis ​​à concessão de opções de ações e SARs aos seus empregados. As empresas de porte fechado devem estar conscientes dos requisitos de avaliação relacionados aos bônus de direito de ações e de reconhecimento, de acordo com a seção 409A, para evitar as conseqüências fiscais extremamente severas impostas ao empregado pelo incumprimento dessas regras.

Tendências & amp; Desenvolvimentos - outubro de 2018.

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Limitações do plano de aposentadoria para 2018.

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As cartas de oferta de razão não incluem um preço de greve.

Uma frustração comum que muitas vezes ouvimos com cartas de oferta de startups é a ausência de um preço de exercício para as opções que estão sendo concedidas. Muitas pessoas interpretam essas informações faltantes como uma intenção do potencial empregador de ofuscar. Este não é o caso.

Apenas um conselho de administração - e não a equipe de gerenciamento - pode, tecnicamente, conceder opções e definir seus preços de exercício, razão pela qual sua carta de oferta deve dizer que seu futuro empregador recomendará sua oferta proposta na próxima reunião do conselho. Normalmente, os conselhos apenas oferecem opções quando se encontram, o que para empresas privadas pode ser de uma vez por mês, uma vez por trimestre, dependendo da maturidade da empresa.

É necessário um 409A para estabelecer um valor de mercado justo.

Cada vez que um conselho atribui opções, ele deve definir o preço de exercício em nada menos do que o valor justo de mercado atual das ações ordinárias. A emissão de opções de ações de incentivo (ISOs) com um preço de exercício abaixo do valor justo de mercado das ações ordinárias expõe o destinatário a um imposto de renda ordinário sobre a diferença entre o valor justo de mercado eo baixo preço de exercício.

É ainda pior se um conselho emitir opções de compra de ações não qualificadas (NQSOs) com um preço de exercício abaixo do valor justo de mercado das ações ordinárias. Mas isso levanta a questão: "Como você avalia o valor justo de mercado do estoque privado?" Para garantir uma avaliação justa e evitar expor seus funcionários a esse imposto temido, os conselhos fiscalizam periodicamente o que é conhecido como avaliação 409A para determinar o mercado justo valor das ações ordinárias da empresa.

Goodbye Cheap Stock, Olá 409A.

Uma avaliação 409A obtém o seu nome da Seção 409A do código do Internal Revenue Service, que regula o tratamento da remuneração diferida, incluindo as opções de compra de ações. Foi adicionado ao Internal Revenue Code em 1 de janeiro de 2005, pelo American Jobs Creation Act de 2004, que foi promulgado, em parte, como resposta à criação de riqueza resultante do ponto com boom. (É por isso que você não pode ter ouvido falar disso - se sua última experiência de inicialização tenha sido há mais de 10 anos.)

Apenas um conselho de administração - e não a equipe de gerenciamento - pode, tecnicamente, conceder opções e definir seus preços de exercício, razão pela qual sua carta de oferta deve dizer que seu futuro empregador recomendará sua oferta proposta na próxima reunião do conselho.

No final dos anos 90, a Securities and Exchange Commission (SEC) começou a investigar e analisar a relação dos preços de concessão de opção com os preços de IPO e encontrou grandes discrepâncias. Na opinião da SEC, muitas empresas estavam aproveitando os investidores públicos, diluindo seus investimentos com opções de baixo preço concedidas aos funcionários antes do IPO. Este fenômeno tornou-se conhecido como concessão de ações baratas. Perto do pico do ponto com boom, a SEC começou a cobrar pênaltis pelo que percebeu, eram concessões de ações baratas e, em seguida, exigiu que a empresa ofendida repita suas demonstrações financeiras, assumindo que as concessões de opções foram emitidas a preços mais próximos do preço IPO. Embora essas aposentadorias fossem despesas não monetárias, algumas eram superiores a um bilhão de dólares. Isso resultou em atrasos, e até muitos IPOs cancelados.

O IRS também começou a perceber que estava perdendo os impostos potenciais devidos a essas concessões de ações baratas. Em 2004, a SEC juntou-se ao Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados (AICPA) para publicar um auxílio de prática denominado Valuação de Valores Mobiliários de Empresa Privada emitidos como Compensação (AICPA Practice Aid). Desde a publicação do AICPA Practice Aid, os profissionais de avaliação realizaram 409 avaliações que foram utilizadas por muitas novas empresas de tecnologia como base para determinar o valor justo de mercado com o objetivo de emitir opções de compra de ações.

Quando as empresas buscam um 409A?

A seção 409A exige que o valor das opções de ações seja determinado "pela aplicação razoável de um método de avaliação razoável" com duas advertências: 1) o preço da subvenção deve refletir informações relevantes, muitas vezes referidas como um evento de criação de valor (ou seja, o preço pago em um financiamento recente); e 2), o cálculo do valor não deve ter mais de 12 meses de idade. Na prática, as empresas privadas realizam avaliações 409A de empresas de avaliação qualificadas independentes, imediatamente após a conclusão de um financiamento ou outra operação financeira significativa (por exemplo, fusão ou aquisição) ou, seis a nove meses do tempo decorrido desde a avaliação prévia, o que ocorrer mais cedo ( empresas mais maduras tendem a seguir as avaliações mais freqüentemente). O recebimento de tal avaliação deve fornecer um porto seguro aos funcionários em relação a uma eventual responsabilidade tributária, desde que sua empresa tenha menos de 10 anos, você não possui um evento de liquidez no prazo de 12 meses após a concessão da opção ou você não Não tenho direitos de colocação ou chamada sobre o estoque da sua empresa.

Na prática, as empresas privadas realizam avaliações 409A de empresas de avaliação qualificadas independentes, imediatamente após a conclusão de um financiamento ou outra transação financeira significativa (por exemplo, fusão ou aquisição), ou, seis a nove meses do tempo decorrido desde a avaliação prévia, o que ocorrer mais cedo e # 8230;

Para aqueles que não estão familiarizados, os direitos de chamada dão à empresa, ou no caso de direitos de venda, o empregado, o direito, mas não a obrigação de solicitar o estoque subjacente à opção de devolução. Se uma opção de estoque tiver uma ligação anexada a ela, a empresa que concede a opção pode exigir que o empregado dê suas opções de volta. Como a propriedade nunca realmente passa até a eliminação da chamada, não há direito de propriedade e, portanto, nenhum valor para as opções. Da mesma forma, se um empregado pode exigir que uma empresa compre a opção de volta (uma colocação), então a propriedade não existe e não haveria valor para as opções. Na prática, excepcionalmente poucas empresas emitem opções com direitos de colocação ou chamada.

Como você define uma avaliação "razoável"?

A orientação 409A do IRS exige que métodos de avaliação razoáveis ​​sejam utilizados para avaliar as opções de estoque de uma empresa. Conforme previsto nos regulamentos do IRS, um método de avaliação razoável inclui a consideração do (a) valor dos ativos tangíveis e intangíveis, (b) valor presente dos fluxos de caixa futuros antecipados, (c) valor de mercado de ações em empresas similares que podem ser pronta e objetivamente determinada, e (d) "outros fatores relevantes, tais como prémios de controle ou descontos por falta de comercialização". Não são fornecidos mais detalhes sobre métodos quantitativos adequados.

Em geral, os avaliadores profissionais geralmente usam três abordagens para valorizar um negócio privado: a abordagem de custos, a abordagem de renda e a abordagem de mercado.

A abordagem de custo ajusta os ativos e passivos de uma empresa ao valor de mercado para criar um valor patrimonial líquido da empresa. A abordagem de renda mede o valor de um ativo pelo valor presente de seus benefícios econômicos futuros. Ao usar a abordagem de renda, o método do fluxo de caixa descontado é útil, uma vez que os investidores normalmente valorizam os investimentos de geração de renda com base no fluxo de renda futuro esperado do investimento.

Um impacto menos óbvio de uma avaliação 409A é que a maioria das empresas não permitirá que você expire mais cedo suas opções quando uma nova avaliação está em andamento ou um financiamento está prestes a fechar, o que provocará uma nova avaliação.

Finalmente, a abordagem do mercado calcula múltiplos de avaliação de três metodologias: o método de transação de diretrizes, o método da diretoria de empresa pública e o método de transação da empresa sujeita. O método de transação de orientação aplica valores múltiplos de avaliação nas vendas de empresas com características financeiras e operacionais semelhantes à empresa em questão. O método da diretoria de empresa pública aplica múltiplos de avaliação associados a empresas de capital aberto com características financeiras e operacionais similares para a empresa em questão. O método de transação da empresa em questão, utiliza a venda de títulos da própria empresa para determinar o valor de toda a empresa.

Uma vez que o valor geral da empresa foi determinado usando uma combinação dos três métodos, um modelo de Black-Scholes é freqüentemente usado para alocar esse valor entre as ações preferenciais e comuns.

With all of the uncertainty and complexity of performing a reasonable valuation, it is no wonder 409A valuations can vary so much. The key to applying any quantitative model to support a discount for lack of marketability is to consider the qualitative specific-company factors when evaluating the results. However, despite the shortcomings of these models, they can be useful to provide additional independent perspective when subjective judgments are used for material assumptions such as the discount for lack of marketability. The valuation models for equity compensation purposes are not overly complex, but their application depends upon appraiser experience and judgment as well.

How Does a 409A Appraisal Affect You?

There are two primary ways a 409A appraisal can affect you. The most obvious is it determines the price at which you can exercise your options. If you join a company around the time of a financing that represents a step up in your employer’s valuation from its previous round then you are likely to have an exercise price that is higher than your peers who might have joined just a month earlier (prior to the launch of the financing). This may also happen if you join a rapidly growing company six to nine months after the last 409A appraisal was pursued. It’s always a good idea to ask your potential employer when they last sought a 409A appraisal or when they expect to launch a financing so that you can make a quicker decision and potentially benefit from a lower exercise price (we explained this risk in more detail in The 14 Crucial Questions About Stock Options).

A less obvious impact of a 409A appraisal is that most companies will not allow you to early exercise your options when a new appraisal is underway or a financing is about to close that will trigger a new appraisal. That’s because the IRS could interpret the fair market value of your stock as the one calculated in the new appraisal which if higher than your current exercise price would lead to taxable compensation. That’s why you don’t want to wait too long after a 409A appraisal to make your early exercise decision (That’s not to suggest you should early exercise. We just recommend that you factor in the 409A as a part of your decision-making process. For more context on whether you should early exercise please read Company Going IPO? Four Things Every Employee Should Consider). Again most companies will be happy to tell you when their next appraisal is likely to be pursued.

Know How Your Stock is Valued.

When you are evaluating an offer from a private company, you cannot insist on knowing what the strike price of your options will be. However, fair questions you can ask include:

When was the last 409A appraisal done, and what price did it recommend? When is the next board meeting scheduled? Is another 409A expected in the near future?

These questions can help you evaluate two things. First, it provides a good estimate of the strike price, barring unforeseen circumstances. Second, it tells you a lot about the transparency of the company (or lack thereof) and their leadership.

Sobre o autor.

Neil Beaton is a Managing Director with Alvarez & Marsal Valuation Services in Seattle. He specializes in the valuation of public and privately held businesses and intangible assets for purposes of litigation support.

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What is Section 409A?

On April 10, 2007, the Internal Revenue Service (IRS) issued final regulations under Section 409A of the Internal Revenue Code. Section 409A was added to the Internal Revenue Code in October 2004 by the American Jobs Creation Act.

Under Section 409A, unless certain requirements are satisfied, amounts deferred under a nonqualified deferred compensation plan (as defined in the regulations) currently are includible in gross income unless such amounts are subject to a substantial risk of forfeiture. In addition, such deferred amounts are subject to an additional 20 percent federal income tax, interest, and penalties. Certain states also have adopted similar tax provisions. (For example, California imposes an additional 20 percent state tax, interest, and penalties.)

Implications for discount stock options.

Under Section 409A, a stock option having an exercise price less than the fair market value of the common stock determined as of the option grant date constitutes a deferred compensation arrangement. This typically will result in adverse tax consequences for the option recipient and a tax withholding responsibility for the company. The tax consequences include taxation at the time of option vesting rather than the date of exercise or sale of the common stock, a 20% additional federal tax on the optionee in addition to regular income and employment taxes, potential state taxes (such as the California 20% tax) and a potential interest charge. The company is required to withhold applicable income and employment taxes at the time of option vesting, and possibly additional amounts as the underlying stock value increases over time.

Below are links to all of WSGR’s client alerts on 409A.

You can assess the applicability of Section 409A by reviewing WSGR’s client alerts covering various aspects of Section 409A and the final Section 409A regulations in detail, including:

I would really love to read your as-of-yet-to-be-written “How to set the exercise price of stock options” artigo. We are struggling with this right now with. We want to properly motivate our people (currently 1099 contractors), but we worry that too low of a strike price might signal low valuation to a future investor.

Generally speaking, the price of common stock issued to founders, early employees (via options or otherwise) and other “cheap” common stock is not a factor considered by investors in capital-raising (meaning VC) transactions.

Suppose deferred compensation comes in the form of convertible notes, convertible into a series B preferred stock to be issued.

1. Does the fact that, until the series B closes, the risk of forfeiture is very high put the compensation outside the realm of 409A?

2. If the notes are converted to the series B preferred, does the fact that the compensation is no longer a legal obligation to pay put the deferral outside the realm of 409A?

I don’t understand the fact pattern and the questions. If it’s a convertible note, then it’s an obligation to pay money. I don’t see why there is a risk of forfeiture. If the person receives the convertible note for free, then it strikes me that there probably is a taxable event at that point in time. If the person pays real money for the convertible note, then I don’t see how it is compensation.

In a cash sale of a private company, what is the typical disposition of unvested options? (Non Qualified).

@Ijm – If the options are not assumed by the acquiror, unvested options fully vest and the option holder can either exercise and receive merger proceeds or receive net cash equal to the price per share to the common minus the exercise price per share.

Is 409A Valuation is MUST do item for a start-up? Or does the Board of Directors have the right to wave that requirement and take the risk?

It’s a matter of risk. If the company has received venture financing or has revenues, then I think it is a must do item from a risk perspective. Paying $5K and up for a 409A valuation is a small price to pay for insurance in the event that the IRS challenges the option exercise price in the future. The 409A valuation report shifts the burden of proof to the IRS to show that the exercise price was wrong.

If a company has not received venture financing and has no revenues, then most companies don’t seem to get a 409A valuation. However, the company should prepare a valuation analysis on fair market value of the common stock to support the board conclusion on fair market value. If the company has a CFO/financial expert that prepares a valuation report, this will also suffice to shift the burden of proof.

Our startup is struggling with the strike price on our first grants of options under our employee stock incentive plan. We did a Series A preferred at $1 a share, but aren’t particularly sure if that’s relevant. I’d obviously like to grant the common shares at a fair price, but share the concerns in a prior question related to future valuations. Do you have any tips on a valuation analysis my board could use? We are pre-revenue, so any process at this point seems arbitrary. THX.

@Burt – if the company did a Series A with institutional venture capital investors, then the company should get a 409A valuation. The “old school” 10 to 1 preferred to common price ratio would not be an unusual result for a pre-revenue company. Of course, any rules of thumb like this are not proper accounting.

re:my query of July 10: The note is only convertible into class B preferred shares…no cash. The note was given in lieu of cash compensation. The company is pre-revenue and needs to raise funds thru the class B offering. An outside investor is buying 60% of the B shares for $1.61/share. At that time, the notes will convert to B shares at the same price ($1.61). Until the B actually closes there is a high probability of bankruptcy and default. Does the fact that the company does not have to pay cash to redeem the note put the deferred comp. outside the realms of 409A?

Yokum: I would appreciate your advice on how to handle the situation of the 409A valuation being lower than the FAS123R valuation. Obrigado!

@Ginny – I defer to my tax and benefits specialists on these issues and you should consult with appropriate auditors and tax/employee benefits experts. Please read the disclaimers.

I have heard of many situations where the auditors are rejecting 409A valuations. At the end of the day, I think that the company needs to appease the auditors with an acceptable FAS 123R valuation for accounting purposes, but that does not necessarily create an issue with the IRS as long as a 409A-compliant valuation backs up the option exercise price. Companies used to take cheap stock charges in connection with IPOs, which tacitly admits that the option price was too low. However, as far as I know, the IRS has not taken the position that these option grants with exercise prices that were too low are no longer ISOs (which need to be granted at FMV).

When a consultant (or a law firm) agrees to work in exchange for options in a client, how do you determine the number of options you receive as a fee? For example, if you provide $100K in legal or other advice, what are the typical option terms assuming the company is worth say $5MM post-money after the last round? Duration? Any good option agreements online?

@Bill Mc – There are probably a few different ways to think about it. One is to simply express the number of shares as a percentage of the company. For example, options for an employee/director/advisor will typically be benchmarked as a percentage of fully-diluted ownership. These options will vest over 4 years for employees and typically 2 to 4 years for directors/consultants.

Another way to think about it is in terms of value provided (somewhat like warrant coverage). See the post ” What should the terms of bridge loan warrant coverage be?”

Perhaps even a different way to benchmark the size of option grant is to look at assumed in the money value and grant enough shares to provide the implied value. For most companies, there will be a difference between preferred stock FMV and common FMV. If there Series A is $1.00/share and the common FMV is $0.10/share, then each share has an implied $0.90/share spread. If the company wanted to provide $9000 of value, it would grant options to purchase 10,000 shares.

Generally, consultant options will be exercisable for a period between 5 and 10 years. They might be fully-vested upon grant (upon completion of services) and not dependent on continuous status as a service provider in order to be exercised. However, some may be subject to continued services in order to be exercisable.

An option grant is not a do it yourself exercise. There are various things that can be screwed up ranging from 409A compliance, securities law issues, failure to obtain valid approvals which may result in option backdating, etc.

How much does implementing an employee stock option plan typically cost the company (legal fees, admin. costs, etc.)? My company has three principals and five employees and we'd like to being offering equity incentives to key employees. I've heard estimates of $10k-$15k just to get the stock option program up and running, but I have no idea whether this amount is accurate. It doesn't seem like it should be that complicated. Basically, I'm trying to figure out whether or not I'm getting ripped off.

Thanks for any advice you can lend.

@Jon – $10K to $15K sounds ridiculous assuming that you are a C corp. Even if you incorporated DIY online and someone had to redo every doc, it would still be less that that range to redo everything and have a company with a stock option plan.